Договор коммерческой концессии: условия, стороны

Важные условия

К существенным условиям договора франчайзинга относится набор необходимых и достаточных пунктов.

К таковым относятся следующие условия:

  • Предмет договора, которым являются все объекты интеллектуальной собственности.
  • Размер суммы, выплачиваемой правообладателю. Обычно ее размер складывается из двух частей: начального платежа и процента с гонорара, который выплачивается ежемесячно.
  • Область деятельности и методы использования прав. Здесь оговариваются основные условия франчайзинга, отмечается, как можно использовать исключительные права.
  • Условия, касающиеся качества работ или услуг. Пользователь может требовать с правообладателя предоставлять всю документацию, которая позволяет производить товары или услуги соответствующего качества. Обладатель прав может расторгнуть договор в том случае, если покупатель не выполняет какие-либо условия.

Кроме существенных условий, можно выделить еще ряд важных пунктов:

  • Территория использования.
  • Продолжительность франчайзинга.
  • Право на подписание субконцессионных договоров.
  • Запрет на заключение подобного соглашения с другими организациями.
  • Ценовая политика.
  • Согласование месторасположения объектов, дизайна помещений и прочие условия.

Всю подробную информацию о данном виде документации вы можете почерпнуть из следующего видео:

Ответственность сторон

Общие принципы защиты от нарушений договора закреплены главой 25 ГК РФ. Нормы применяются и к коммерческой концессии. Санкции за несоблюдение условий контракта грозят обоим участникам (ст. 401 ГК РФ).

Меры ответственности пользователяКраткая характеристика
ПредупреждениеЭтот способ практикуется крупными компаниями, заинтересованными в сохранении длительного сотрудничества. Предупреждение выдается при выявлении мелких и однократных нарушений. Нормативными актами этот вопрос не регулируется. Санкция не носит административного характера, не меняет финансового положения участников
НеустойкаЭто самая распространенная санкция, применяемая правообладателем. Основанием могут стать:
·  пренебрежение стандартами качества;
·  нарушение инструкций;
·  несвоевременное перечисление роялти;
·  использование исключительных прав методами, не предусмотренными в договоре.
Размер неустойки определяется соглашением и ст. 394 ГК РФ. Если убытки правообладателя не были покрыты неустойкой, их придется возмещать дополнительно. При этом выплата не освободит пользователя от обязанности устранить нарушение или выполнить предписание (ст. 396 ГК РФ). Если речь идет о неисполнении денежных обязательств, альтернативой штрафу становятся пени (ст. 330 ГК РФ). Они начисляются за каждый день просрочки. Принципы применения санкций разъяснил 13 ААС при рассмотрении дела А56-134921/2018.Определением КС РФ № 263-О от 21.12.00 за арбитражными судами и судами общей юрисдикции признано право на снижение несоразмерно высоких неустоек. Юридическим основанием такого подхода является ст. 333 ГК РФ
Расторжение договораПри совершении пользователем грубых ошибок и серьезных нарушений контракт разрывают по правилам ст. 1037 ГК РФ. При этом правообладатель вправе настаивать на выплате неустойки и возмещении убытков

Привлечь к ответственности можно и недобросовестного правообладателя. Если франчайзер не исполняет свои обязательства, пользователь может потребовать расторжения сделки и возврата аванса. Такие дела делятся на две категорий:

  1. Недействительность договора и взыскание неосновательного обогащения. Пользователь может подать иск о ничтожности сделки. Основаниями в таких случаях служат несогласованность существенных условий, уклонение правообладателя от регистрации в Роспатенте. Аргументом истца нередко становится и отсутствие у франчайзера прав на передаваемую интеллектуальную собственность. При удовлетворении требований судом все полученное ответчиком по сделке становится неосновательным обогащением и подлежит возврату (А40-146421/2018). Помимо первоначального взноса, правообладатель обязан вернуть не состоявшемуся франчайзи роялти. Более того, суды нередко взыскивают в пользу истцов проценты за пользование чужими денежными средствами. Однако процесс доказывания нельзя назвать простым. Доля отрицательных решений по этому направлению довольно высока (А40-166702/2017, А63-2528/2016).
  2. Взыскание авансов и расторжение соглашения. Если для оспаривания действительности договора оснований нет, договор прекращается. В судебном заседании истцу придется доказать факт нарушений. Таковыми могут признаваться уклонение правообладателя от предоставления информации, отказ от передачи документов, необходимых для работы по франшизе и другие недобросовестные действия. Возврату в такой ситуации подлежат роялти и проценты за пользование деньгами. Восстановить первоначальный взнос удается далеко не всегда. Здесь будет иметь значение период работы по франшизе. Суд также может взыскать с ответчика возмещение убытков, подтвержденных документально (ст. , ГК РФ, дело А05-14473/2018).

Таким образом, соглашения о коммерческой концессии – сложный правовой механизм. Договоры относятся к категории смешанных сделок. Помимо франшизы, в них могут прописываться условия об оказании услуг, аренде помещений, проведении технических работ и даже кредитования. Наличие осложняющих элементов влияет и на правовое регулирование. К контрактам применяются не только нормы о франчайзинге, но и общие принципы договорного права. Поскольку процесс совершенствования законодательства идет чрезвычайно медленно. Решающую роль по направлению приобрела судебная практика.

Недостатки франчайзинга

  • Франчайзи вынуждены следовать правилам и ограничениям, установленным франчайзером, даже если они не приносят максимальной пользы делу.
  • Франчайзи часто обязаны закупать сырьё и продукцию у поставщиков, назначенных франчайзером, что может ограничивать их доступ к свободному рынку и вынуждать покупать сырьё и продукцию по завышенным ценам.
  • Для франчайзи могут быть установлены жёсткие ограничения на выход из дела, включая запрет на открытие конкурирующих организаций в течение определённого срока или на определённой территории.
  • Франчайзи редко могут оказать влияние на вопросы централизованного маркетинга и рекламы, но при этом могут быть вынуждены оплачивать централизованные маркетинговые и рекламные кампании. Таким образом, их средства могут использоваться не в их лучших интересах.

Регистрация в Роспатенте

Регистрировать такой договор было необходимо до октября 2014 года. После этой даты вступили в силу изменения 4 части ГК, и такая регистрация была отменена. Несмотря на то, что регистрироваться не надо, все-таки потребуется обращение в Роспатент, потому что объектом такого соглашения может являться только исключительное право, зарегистрированное в соответствующем госоргане.

Действия, необходимые для регистрации концессии:

  • Уплата пошлины.
  • Заявление о регистрации, подписанное с двух сторон.
  • Уведомление о передаче объекта договора.

Чаще всего регистрация занимает 2-3 месяца. Как видно, такой контракт является довольно сложным, однако коммерческая концессия приносит хорошую прибыль обоим сторонам соглашения.

Виды коммерческой концессии

Российский рынок франшиз интенсивно развивается. Движущей силой остаются иностранные компании, но отечественные корпорации постепенно набирают обороты. В 2019 году сформировались следующие направления:

  1. Сбытовая концессия. В этом случае пользователь получает эксклюзивное право продажи товаров франчайзера в конкретном регионе. Сам он продукцию не производит. Однако реализует ее под торговым знаком изготовителя. Примером может служить сбытовая сеть «Кока-Кола». Она развивается в России с 90-х годов. При этом в стране действует лишь несколько заводов-производителей напитка.
  2. Сервисная концессия. Пользователь получает право оказывать услуги или вести работы под конкретным брендом. Франшиза включает фирменное оформление помещений, технологии, маркетинговые стратегии, систему связей с поставщиками и деловую репутацию. Особую популярность концессия приобрела в сфере бытового обслуживания («Чуб чик», «Цирюльникъ»).
  3. Производственная франшиза. Пользователь самостоятельно производит товары или работы по технологии правообладателя. При этом он обязан соблюдать инструкции франчайзера, обеспечивать ему доступ для контроля. Продукция реализуется на рынке в фирменной упаковке и признается оригинальной. Ярким примером реализации этой модели могут служить многочисленные пекарни («Дом хлеба», «Маковка» и др.).

Единой классификации в юридической доктрине не сложилось. Разные виды договоров франчайзинга формируются до сих пор. Большинство из них являются смешанными. Образцы соглашений публикуются на сайтах правообладателей. Каждый участник оборота разрабатывает собственный документ.

Формы франчайзинга

  • Прямой франчайзинг. Означает передачу прав по ведению дела одному лицу (на одно предприятие) с ограничением территории.
  • Субфранчайзинг. При этой форме франчайзер передает субфранчайзеру большую часть своих прав на закрепленной территории, включая право открывать свои предприятия и продавать франшизы третьим лицам.
  • Мастер-франшиза. Очень близок к субфранчайзингу и используется, как правило, в деятельности крупных международных сетей (в качестве закрепленной территории обычно выступает целая страна или группа стран). В отличие от предыдущей формы, при которой среднему звену делегируется только часть прав и обязанностей головной компании, в этом случае предполагается полная и эксклюзивная передача полномочий франчайзера мастер-франчайзи.
  • Обратный. В России практикуется, в частности, компанией X5 Retail Group (бренды «Пятерочка» и «Перекресток») с 2010 года. Суть заключается в том, что франчайзи выступает в роли агента, который берет у компании-франчайзера товар на реализацию, и потом получает доход в виде % от оборота своего предприятия. Это позволяет существенно снизить первоначальные затраты на открытие, поскольку товарное наполнение такого магазина, как Перекресток, может составлять существенную долю от суммарного объема первоначальных инвестиций.

Виды франчайзинга

  • Товарный. Используется, в основном, в торговой сфере. Франчайзи получает право реализовывать товары, выпущенные франчайзером или под его торговой маркой. Франчайзинговый договор регламентирует технологию продаж, ассортимент услуг и товаров и четкие правила использования торговой марки производителя. Пример — фирменный магазин по продаже обуви или одежды.
  • Производственный (промышленный). Франчайзи получает право на производство и продажу продукции под фирменным знаком франчайзера. Франчайзи получает технологию и ключевое сырье, оговариваются требования к производственному процессу, объёму выпускаемой продукции, её качеству, планы продаж, квалификация персонала, отчетность.
  • Сервисный. Франчайзи предоставляется право заниматься определенным видом услуг под торговой маркой франчайзера, который обеспечивает партнера оборудованием, рекламной и маркетинговой технологией. Кроме поддержки, компания-франчайзер осуществляет контроль за работой. Пример сервисного франчайзинга — сеть химчисток.
  • Бизнес-формат. Франчайзер передаёт партнеру не только права продаж, но и лицензию на организацию данного вида дела. В документах четко оговаривается концепция предпринимательства, даются подробные инструкции по обучению сотрудников, требования к оформлению интерьера, к униформе персонала. Регламентируется рекламная политика, ведение отчетности, взаимоотношения с поставщиками товара.

Изменение и прекращение договора. Коммерческая субконцессия

В соответствии со ст. 1036 ГК РФ изменение договора коммерческой концессии осуществляется в соответствии с обшими правилами об изменении договоров (гл. 29 ГК РФ). Причем изменение договора коммерческой концессии, как и его заключение, подлежит государственной регистрации в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 1028 ГК РФ.

Возможность прекращения действия договора коммерческой концессии зависит от того, был он заключен на определенный срок или нет.

Согласно п. 1 ст. 1037 ГК РФ любая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Для досрочного расторжения договора в одностороннем порядке должны быть установленные законом основания, такое расторжение возможно лишь в судебном порядке. Однако договор может быть в любое время расторгнут по соглашению сторон.

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном п. 2 ст. 1028.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

Договор коммерческой концессии прекращается также при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).

В соответствии со ст. 1039 ГК РФ в случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, этот договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Если в период действия договора коммерческой концессии истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, то в соответствии со ст. 1040 ГК РФ договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение наступают последствия, предусмотренные п. 3 ст. 1037 и ст. 1039 ГК РФ.

Коммерческая субконцессия

В соответствии с п. 1 ст. 1029 ГК РФ договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Договор коммерческой субконцессии, как и другие субдоговоры (например, договор субаренды), не может быть заключен на более длительный срок, чем основной договор коммерческой концессии.

Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.

Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

Правоведение

Основания для расторжения договора

Расторжение соглашения о концессии происходит при отказе правообладателя от дальнейшего предоставления прав на использование франшизы пользователю.

Отказ от соглашения происходит по инициативе пользователя в случае изменений фирменного наименования правообладателем.

Сделка аннулируется в случае кончины франчайзера. Если наследник умершего, вступивший в наследство правообладателя, зарегистрируется как частный предприниматель договор сохраняется.

Прекращение договора происходит, путем государственной регистрации в той же инстанции где изначально оформлялось соглашение. При аннулировании одного из исключительных прав, сделка остается в силе, но без предварительно исключенного из него исключительного права.

Есть ли отличия между договором франчайзинга и договором коммерческой концессии?

Согласно ему, этот термин можно обозначить одним словом – разрешение.

Поэтому его трактуют как коммерческую уступку прав на использование объектов коммерческой лицензии или интеллектуальной собственности.

По закону правообладатель сводит сотрудничество исключительно только к передаче прав. Таким образом, договором франчайзинга это формально не является.

Однако здесь можно поставить и знак равенства. Оба вида договоров имеют одну общую экономическую цель – продвигать на рынке свой торговый знак.

Так как в вышеупомянутой главе нет ни одного слова о договоре франчайзинга, то у сторон появляется выбор – вести деятельность по условиям коммерческой концессии или же по лицензионному соглашению.

Так или иначе, франчайзинговое предложение прослеживается во всех документах. О том, что это такое договор франчайзинга более подробно рассказывается в следующей статье.

Понятие франчайзинга

В общем смысле, франчайзинг — это «аренда» товарного знака или коммерческого обозначения. Использование франшизы регламентируется договором между франчайзером (тот, кто предоставляет франшизу) и франчайзи (тот, кто её получает). Содержание договора может быть различно, от простого до очень сложного, содержащего мельчайшие подробности использования товарного знака. Как правило, в договоре регламентируется сумма отчислений за использование франшизы (она может быть фиксированная, единоразовая за определённый период, составляющая процент от продаж). Требование отчислений может и отсутствовать, но в таком случае франчайзи обязуется покупать у франчайзера определённое количество товара/работ/услуг.

Отдельным пунктом договоров могут служить условия использования товарного знака/бренда. Эти требования могут быть как очень простыми (например, франчайзи имеет право использовать бренд в конкретной отрасли), так и жёсткими (например, франчайзи обязуется использовать оборудование в магазине в точном соответствии с требованиями франчайзера — от размеров и цвета полок до униформы персонала).

Филип Котлер выделяет следующие элементы франчайзинга:

  • Франчайзер получает отчисления за использование своего товарного знака, ноу-хау, часто обеспечивает поставки сырья, компонентов, обучение персонала.
  • Франчайзи покупает (выплачивает взносы) право ведения дела по схеме, разработанной франчайзером. Франчайзи сам несёт затраты на подготовку, запуск и работу своего участка.
  • Франшиза — система, описывающая все аспекты и условия ведения дела, чтобы оно соответствовало требованиям франчайзера.
  • Паушальный взнос (от нем.  «толстый кусок») — стоимость франшизы, фиксированная сумма, которую франчайзи платит франчайзеру на начальном этапе. Составляет: 9-11 % от общих стартовых затрат. Включает: бизнес-бук (регламент организации деятельности), бренд-бук (правила построения и использования элементов фирменного стиля, рекламы), управление и обучение персонала, методики продаж, рецептуры и технологии, формы учёта, отчётности, инструкции и так далее.
  • Роялти — ежемесячный платёж за использование товарных знаков, патентов или иных авторских прав, принадлежащих франчайзеру. Может составлять 2-6 % от оборота/выручки франчайзи или быть фиксированной суммой или даже нулевой. Уплачивается помимо суммы рекламного взноса. 
  • Рекламный взнос — ежемесячный платёж в пользу франчайзера для проведения глобальных рекламных и маркетинговых кампаний. Может составлять 1-3 % от оборота/выручки или быть фиксированной суммой. Уплачивается помимо суммы роялти.

Известные компании-франчайзеры

Существует множество компаний, которые предоставляют «бизнес под ключ». При этом название «компания-франчайзер» не означает, что компания занимается исключительно развитием франчайзинга, но так же может работать с дистрибьюторами, либо самостоятельно.

Рынок услуг и торговля

  • Вопреки расхожему мнению, только 15 % ресторанов McDonald’s в мире принадлежат непосредственно корпорации McDonald’s; все остальные являются собственностью генеральных (национальных) дистрибьюторов (франчайзи). Условия использования очень жёсткие — договором регламентируются даже такие мелочи, как цветовая гамма и размер столиков.
  • Известный производитель спортивной одежды Columbia sportswear company в настоящее время полностью перешёл на продажи по франчайзингу. Условия использования не очень жёсткие, главные требования — наличие торговой площади не менее 100 кв. м. в отдельно стоящем здании на проходной торговой улице или в торговом центре и стартовая закупка товара минимум на 80 тыс. долларов.

В России франчайзинговой деятельностью известны компании 1С (в 2019 году насчитывается около 7000 франчайзи), X5 Retail Group — 8 363 универсама «Пятёрочка», 539 супермаркетов «Перекрёсток», 91 гипермаркета «Карусель», 194 магазинов «Перекрёсток Экспресс» (на 31 декабря 2016 года).

METRO Cash & Carry предлагает франшизу розничной торговли «Фасоль» (на конец 2017 года около 300 магазинов).

Поделитесь в социальных сетях:vKontakteFacebookTwitter
Напишите комментарий